如何制定公司章程

時(shí)間：2020-09-16 16:01:13 章程我要投稿

如何制定公司章程

　　如何制定公司章程?下面就由小編給大家講講吧，希望對(duì)大家有幫助。

如何制定公司章程

　　一、股東應(yīng)樹(shù)立章程意識(shí)，提高對(duì)公司章程重要性的認(rèn)識(shí)

　　章程是公司設(shè)立的必備文件，是確定公司各方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，同時(shí)也是公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)交往的基本依據(jù)。章程對(duì)公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力，對(duì)后加入的股東也具有法律效力。因此，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周全，規(guī)定得明確詳細(xì)，以免產(chǎn)生歧義。

　　章程內(nèi)容是股東之間的約定，只要意思表示真實(shí)，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，就是合法有效的。因此，制定或修改公司章程應(yīng)充分考慮公司自身情況，將可以考慮到的、易產(chǎn)生糾紛的情況規(guī)定清楚、詳細(xì)，對(duì)法律沒(méi)有規(guī)定或規(guī)定不夠具體的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充。

　　二、明確新《公司法》對(duì)公司章程的規(guī)定

　　根據(jù)新《公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(3)公司注冊(cè)資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股份有限公司的章程除了符合新《公司法》第25條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1)公司設(shè)立方式;(2)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本;(3)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;(4)公司利潤(rùn)分配辦法;(5)公司的解散事由與清算辦法;(6)公司的通知和公告辦法。這些內(nèi)容是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，此外，公司章程中還可能有相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)，這些內(nèi)容并非是章程可有可無(wú)的事項(xiàng)，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司發(fā)展的需要由股東協(xié)商記載。

　　三、公司章程制定或修改的關(guān)注點(diǎn)

　　(一)規(guī)定明確、詳盡的股東(大)會(huì)議事規(guī)則，使股東(大)會(huì)的召集、表決、決議的制定、通過(guò)等系列問(wèn)題有章可循。

　　(二)規(guī)范董事會(huì)運(yùn)作

　　1、要明確董事會(huì)的權(quán)力范圍，尤其要使董事會(huì)和股東會(huì)之間權(quán)力配置明確化。

　　2、規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評(píng)審、股東大會(huì)選舉、罷免等規(guī)則，同時(shí)明確：董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任。

　　3、建立健全董事會(huì)議事規(guī)則，包括對(duì)董事會(huì)會(huì)議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細(xì)則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定。

　　4、強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強(qiáng)調(diào)其忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金;利用職務(wù)便利損害公司利益。

　　(三)充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的作用。不但要明確監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會(huì)構(gòu)成及議事規(guī)則;更重要的是要明確監(jiān)事會(huì)、行使權(quán)力的途徑及保障。

　　(四)章程中要有公司僵局防范條款。

　　(五)修改或制定章程要嚴(yán)格按法律程序行事。

　　1、新制定的章程，根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)履行在公司章程上簽名或蓋章這一必須的程序。

　　2、修改公司章程，應(yīng)遵循的程序?yàn)椋孩儆啥聲?huì)提出修改公司章程的提議;②將修改公司章程的提議通知其他股東;③由股東會(huì)或股東大會(huì)表決通過(guò)。其中有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過(guò);股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的23以上通過(guò)。

　　(六)投資者應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)公司律師參與章程制定或修改。公司章程在公司自治中作用非常重要，沒(méi)有公司治理經(jīng)驗(yàn)的律師參與，要制定具有個(gè)性化而且在公司治理中管用的章程是一件非常困難的事情，因此，我們將建議投資者在公司設(shè)立之初聘請(qǐng)公司律師參與章程制定或修改，以防患于未然。

　　公司章程修改后，公司應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)備案登記。

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　　股份有限公司章程的制作程序及要點(diǎn)

　　股份有限公司的章程是指由設(shè)立公司的股東制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，是公司發(fā)起人和股東意思表示一致的結(jié)果。公司法對(duì)于章程內(nèi)容的規(guī)定主要集中在絕對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)兩類(lèi)內(nèi)容上。

　　一、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。

　　是指公司法明文規(guī)定股份有限公司的章程中必須記載的事項(xiàng)。屬于強(qiáng)制性規(guī)定，若違反，則該章程無(wú)效。包含以下內(nèi)容：

　　(一)公司名稱和住所;

　　(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;

　　(三)公司設(shè)立方式(發(fā)起或募集);

　　(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本;

　　(五)發(fā)起人的姓名或名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;

　　(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

　　(七)公司法定代表人。依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記;

　　(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則。

　　(九)公司利潤(rùn)分配辦法;

　　(十)公司的解散和清算辦法;

　　(十一)公司的通知和公告辦法。法律不明確，有賴于公司章程加以明確。

　　相關(guān)法律鏈接：

　　第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

　　第七十七條　設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(一)發(fā)起人符合法定人數(shù);

　　(二)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;

　　(三)股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

　　(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);

　　(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　(六)有公司住所。

　　第八十二條　股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

　　(一)公司名稱和住所;

　　(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;

　　(三)公司設(shè)立方式;

　　(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本;

　　(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;

　　(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

　　(七)公司法定代表人;

　　(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

　　(九)公司利潤(rùn)分配辦法;

　　(十)公司的解散事由與清算辦法;

　　(十一)公司的通知和公告辦法;

　　(十二)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　二、任意記載事項(xiàng)。

　　是指公司法規(guī)定的，可以在公司章程中記載也可以不記載的事項(xiàng)。公司法主要主要規(guī)定了以下幾種任意記載事項(xiàng)：

　　(一)公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)是否必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議;

　　(二)股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事是否實(shí)行累積投票制;

　　(三)監(jiān)事會(huì)中公司職工代表的具體比例;

　　(四)除了法律另有規(guī)定的情況下，監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序;

　　(五)對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出除《公司法》第142條前兩款規(guī)定之外的限制性規(guī)定;

　　(六)對(duì)于公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，股份有限公司章程可以規(guī)定按照股東持有的股份比例分配方式之外的方式進(jìn)行分配;

　　(七)公司的營(yíng)業(yè)期限;

　　(八)公司解散的各種事由;

　　(九)規(guī)定公司高級(jí)管理人員的范圍。

　　相關(guān)法律鏈接

　　第一百零五條　本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

　　第一百零六條　股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

　　本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　第一百一十八條　股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。

　　監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　第一百二十條　監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì)議。監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

　　監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。

　　監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名

　　第一百四十二條　發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

　　第一百六十七條　公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

　　公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

　　公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。

　　公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的`規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

　　股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。

　　公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

　　第一百八十一條　公司因下列原因解散：

　　(一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

　　(二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;

　　(三)因公司合并或者分立需要解散;

　　(四)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);

　　(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。

　　二百一十七條　本法下列用語(yǔ)的含義：

　　(一)高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。

　　三、股份有限公司章程的通過(guò)程序

　　根據(jù)股份有限公司設(shè)立方式的不同，其章程通過(guò)的程序也有所不同：

　　(一)發(fā)起設(shè)立股份有限公司

　　發(fā)起人在制定的章程上簽字或蓋章，就表示該章程獲得了全體投資者的同意，即表示章程制定過(guò)程的結(jié)束。

　　(二)募集設(shè)立股份有限公司

　　必須在股份全部認(rèn)購(gòu)?fù)戤呏笳匍_(kāi)的創(chuàng)立大會(huì)上，由全體發(fā)起人和認(rèn)股人對(duì)發(fā)起人制定的公司章程進(jìn)行審議，并由出席該創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)后，章程的制定程序才告終結(jié)。

　　相關(guān)法律鏈接

　　第九十一條　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)十五日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

　　創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：

　　(一)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告;

　　(二)通過(guò)公司章程;

　　(三)選舉董事會(huì)成員;

　　(四)選舉監(jiān)事會(huì)成員;

　　(五)對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核;

　　(六)對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;

　　(七)發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

　　創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)

　　四、章程制定中風(fēng)險(xiǎn)防范方法

　　制定章程既是一種重要的權(quán)利約束機(jī)制，也是一種權(quán)利授予和救濟(jì)機(jī)制。每一個(gè)公司都是獨(dú)特的，因而需要適合本公司特點(diǎn)的具體的自治規(guī)則。公司章程的任務(wù)是結(jié)合本公司的特點(diǎn)，將公司法中的一般規(guī)定予以細(xì)化，并在不違反法律、行政法規(guī)的前提下，利用公司法中的一些授權(quán)性規(guī)范，有針對(duì)地作出具體規(guī)定，成為本公司組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自治規(guī)則。

　　(一)公司章程的制定要與公司治理有機(jī)的結(jié)合

　　1、在公司組織機(jī)構(gòu)的選擇上，公司法將許多關(guān)于公司治理的事項(xiàng)都賦予公司章程進(jìn)行自治，如公司法定代表人的確定、董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法等。公司可根據(jù)實(shí)際情況選擇適合于自身的公司治理結(jié)構(gòu)。

　　2、在公司組織結(jié)構(gòu)的職權(quán)、職責(zé)和義務(wù)界定上，公司法允許公司根據(jù)自身特點(diǎn)，在公司章程中對(duì)組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)和職責(zé)進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定。如股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定中都允許公司章程規(guī)定的其他的職權(quán)。

　　3、在公司組織機(jī)構(gòu)的運(yùn)轉(zhuǎn)上，公司法給予了章程更大的自主性和自治空間。如規(guī)定股東會(huì)議的表決權(quán)可由公司章程另行規(guī)定，股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除公司法另有規(guī)定的外，都可以由公司章程規(guī)定。

　　(二)注意不要濫用公司章程的自治原則

　　盡管公司法加強(qiáng)了公司章程的自治程度，但是無(wú)論是制定或修改公司章程都不得違反公司法等法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　五、公司章程中應(yīng)強(qiáng)化和完善記載的幾個(gè)事項(xiàng)

　　(一)股東權(quán)利的細(xì)化與完備。除應(yīng)明確記載公司法規(guī)定的股東的各項(xiàng)法定權(quán)利外，還應(yīng)記載根據(jù)公司具體情況確定的股東的各項(xiàng)權(quán)利，并細(xì)化各種權(quán)利內(nèi)容及實(shí)現(xiàn)的方式程序防止公司侵犯股東權(quán)利的同時(shí)，為避免某些股東濫用股東權(quán)利而對(duì)公司不利，還應(yīng)對(duì)一些股東權(quán)利的行使設(shè)定條件。

　　(二)董事責(zé)任和免責(zé)。

　　(三)董事職務(wù)的解除與董事的辭職。章程應(yīng)明確董事職務(wù)的解除情形和程序。還應(yīng)當(dāng)規(guī)定，董事在任期內(nèi)可以辭職，但因董事無(wú)正當(dāng)理由辭職而于公司不利時(shí)的責(zé)任。

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